Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho Editorial Tirant lo Blanch es-ES Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico 1888-3443 INTERPRETACIÓN DE LA NORMA PENAL, PRINCIPIO DE VIGENCIA Y CRÍTICA LEGISLATIVA https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/673 <p>El principio de vigencia en materia de interpretación de la ley penal obliga al operador jurídico a llevar a cabo una exégesis de la norma que le otorgue sentido frente a otras alternativas que concluyan reduciendo al absurdo la existencia del precepto comentado. Al igual que el principio de conservación de las normas en la doctrina constitucional, se trata de evitar la invasión de competencias y la división de poderes entre el legislativo y el judicial. En el ámbito penal, sin embargo, dicho principio se toma en consideración en menor medida merced a la gran relevancia de los axiomas de legalidad, <em>in dubio pro reo</em> y la prohibición de la analogía. En la presente contribución se lleva a cabo una propuesta para que el recurso a la tutela de las garantías constitucionales no se convierta en un fácil expediente para derogar a voluntad del intérprete la aplicación de la norma penal en el caso concreto.</p> Emiliano Borja Jiménez Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-23 2022-06-23 32 286 297 10.36151/TD.2022.047 LA CONSTITUCIÓN, UNA ASIGNATURA PENDIENTE https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/663 <p>La Constitución española de 1978 nunca ha sido objeto específico de estudio en los niveles obligatorios del sistema educativo. Los gobiernos de uno y otro signo se han limitado a incluir, por la vía de los denominados enfoques transversal e integrado, referencias esporádicas a la norma fundamental en los currículos de las etapas formativas preuniversitarias. Como consecuencia de esta política educativa, la mayor parte de la ciudadanía española desconoce casi todo acerca del vigente ordenamiento constitucional y así lo vienen demostrando, desde hace años, numerosos estudios demoscópicos. Partiendo de tales premisas, se hace preciso reflexionar sobre la conveniencia de implementar la educación constitucional como una materia autónoma en el marco de las enseñanzas medias. Y ello en el entendido de que una asignatura de este tipo desempeñaría, junto a otras igualmente encaminadas a promover la adquisición de competencias ciudadanas, un importante papel en la defensa y el fortalecimiento de nuestro sistema democrático</p> Ignacio Durbán Martín Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-20 2022-06-20 32 236 259 10.36151/TD.2022.045 IMÁGENES CINEMATOGRÁFICAS PARA UNA TEORÍA DEL DERECHO DE INSPIRACIÓN SOCIOLÓGICA https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/665 <p>La teoría del Derecho puede recurrir al campo «Cine y Derecho» para completar la comprensión y la enseñanza de algunos conceptos. Esto parece particularmente interesante en una teoría del Derecho de inspiración sociológica tanto por su afán de superación del cientificismo como por la forma en que trata de corregir ciertos excesos especulativos de raíz iusfilosófica. Con el trasfondo de algunas de las aportaciones de Manuel Calvo o Ignacio Aymerich al campo de la teoría del Derecho en nuestro país y de acuerdo con una amplia línea de pensamiento que va de Max Weber a Michel Foucault, recurrimos a películas como El pequeño salvaje (Truffaut, 1970) Perdición (Wilder, 1944) o Investigación sobre un ciudadano libre de toda sospecha (Petri, 1970) para ilustrar epígrafes característicos de la teoría del Derecho de inspiración sociológica, entre ellos la naturaleza intrínsecamente normativa del hombre y de la sociedad, la disección sobre los ser-servofrenos morales y los mecanismos de obediencia (y desobediencia) del Derecho por parte del ciudadano medio o la contaminación de subsistemas como quiebra de la lógica interna y de la generación congruente de expectativas sociales en su seno en los términos de Niklas Luhmann.</p> Jesús García Cívico Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-17 2022-06-17 32 260 283 10.36151/TD.2022.046 LA LIBERTAD DE EXPRESIÓN DEL DISIDENTE Y SU ARTICULACIÓN JURISPRUDENCIAL EN ESTADOS UNIDOS Y EN EUROPA https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/645 <div data-canvas-width="383.553184">Es este trabajo se estudia el desarrollo, primero en Estados Unidos y después en Europa, de la inclusión de la exteriorización de opiniones o ideas —bien con palabras, bien con actos provocadores y desafiantes que cuestionan el orden establecido o algunas de las principales instituciones del Estado— como una de las facultades propias del derecho a la libertad de expresión.</div> <div data-canvas-width="383.3035061333333">Para hablar de la libertad de expresión del disidente se analizará la jurisprudencia del Tribunal</div> <div data-canvas-width="377.76972053333327">Supremo de Estados Unidos y la del Tribunal Europeo de Derechos Humanos y se concluirá recordando al legislador y a los tribunales españoles que esa amplia garantía de la libertad de expresión está protegida por la Constitución y por los tratados sobre derechos humanos de los que España forma parte</div> Miguel Ángel Presno Linera Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-17 2022-06-17 32 16 43 10.36151/TD.2022.036 ENALTECIMIENTO DEL TERRORISMO, INCITACIÓN A LA VIOLENCIA Y CLIMAS DE OPINIÓN https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/647 <div data-canvas-width="383.0858154666667"> <p>Frente a la interpretación mayoritaria de la Sala Segunda del Tribunal Supremo, que entendía el delito de enaltecimiento del terrorismo como un ilícito ofensivo, la STC 112/2016, de 20 de junio, restringió su aplicación a los casos en que concurriera una incitación, siquiera indirecta, a la violencia. No obstante, la comprensión de la incitación indirecta como la creación de climas ideológicos conlleva realmente el mantenimiento de la previa concepción del delito como un ilícito meramente ofensivo, lo que supone una limitación desproporcionada de la libertad de expresión. Es preciso, por ello, adoptar un criterio más restrictivo de la incitación indirecta a la violencia y exigir, en este sentido, la concurrencia de un riesgo inminente de realización de actos de terrorismo como elemento integrante del tipo. Pronunciamientos recientes como la STC 35/2020, de 25 de febrero (asunto <em>César Strawberry</em>) o la STEDH <em>Erkizia Almandoz c. España</em>, de 22 de junio de 2021 permiten abonar esa línea restrictiva, aun cuando el tenor literal del precepto dificulta la adopción de tal interpretación</p> </div> Rafael Alcácer Guira Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-17 2022-06-17 32 44 67 10.36151/TD.2022.037 EL CONTROL CONSTITUCIONAL DEFERENTE EN MATERIA PENAL (TRES EJEMPLOS DE RENUNCIA AL CONTROL MATERIAL SOBRE EL DERECHO A CASTIGAR) https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/649 <p>El trabajo analiza tres polémicas sentencias del Tribunal Constitucional español que ponen de manifiesto que se está produciendo una involución en el control constitucional de los límites penales impuestos a la libertad ideológica y a la libertad de expresión, lo cual es especialmente preocupante cuando afecta a la crítica política o social.</p> María Luisa Cuerda Arnau Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-17 2022-06-17 32 68 87 10.36151/td.2022.038 LIBERTAD DE EXPRESIÓN, REGULACIÓN Y MODERACIÓN PRIVADA DE CONTENIDOS https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/651 <p>La libertad de expresión y el derecho a la información se reconocen a todas las personas y pueden ser ejercidos a través de cualquier forma de expresión, medio o tecnología. Más allá de las ideas y estructura original de Internet, las plataformas intermediarias se han convertido en actores principales en el proceso de difusión y distribución de todo tipo de contenidos. Los derechos, obligaciones y responsabilidades de dichas plataformas han sido objeto de regulación, siendo los modelos de la Unión Europea y de Estados Unidos los más relevantes en los debates jurídicos actuales. La decisión adoptada por una serie de plataformas de cancelar la cuenta del presidente estadounidense Donald Trump ha espoleado con fuerza el debate acerca de si la aplicación, por parte de dichas plataformas, de sus normas internas de uso frente a quien parece haberlas vulnerado constituye en puridad un acto de censura y, por ende, una violación del derecho fundamental a la libertad de expresión.</p> Joan Barata Mir Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-17 2022-06-17 32 88 107 10.36151/TD.2022.039 LA CENSURA «PRIVADA» DE LAS GRANDES CORPORACIONES DIGITALES Y EL NUEVO SISTEMA DE LA LIBERTAD DE EXPRESIÓN https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/653 <p>Este trabajo aboga por un enfoque de la censura privada llevada a cabo por las redes sociales que parta de una comprensión híbrida de la naturaleza jurídica de estas redes. Las grandes plataformas de Internet no podrían ser consideradas ya como meras empresas privadas, sino, en determinados contextos, como foros de naturaleza pública. En este artículo se defiende que ese es el enfoque que se ha ido desarrollándose en el Derecho de la Unión Europea y, en último término, en la inminente Digital Services Act.</p> Víctor J. Vázquez Alonso Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-17 2022-06-17 32 108 129 10.36151/td.2022.040 LA EXPOSICIÓN A LA DIVERSIDAD DE CONTENIDOS EN LAS REDES SOCIALES: ENTRE LA REGULACIÓN O LA DESAGREGACIÓN EN LA CURACIÓN DE CONTENIDOS https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/655 <div data-canvas-width="472.267684"> <p>Access and exposure to a diversity of voices is a fundamental pillar of democracy. On social media markets, exposure diversity is limited by various factors, one being how platforms curate the content each user sees. The algorithmic systems for content curation used by those platforms artificially can reduce exposure diversity to the benefit of profitmaking parameters. This paper describes the challenge, suggests two possible regulatory solutions to address it, and proposes an analytical framework to assess and compare them. 7he first is to regulate content curation in a way that guarantees diversity. The second is to unbundle hosting from content curation acti-vities, and to oblige large platforms to allow third parties to offer content curation to users. The two remedies come from different normative paths and require different enforcement mecha-nisms, among others. The preliminary conclusion is that the unbundling might be a better option.</p> </div> Maria Luisa Stasi Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-17 2022-06-17 32 130 165 10.36151/TD.2022.041 ¿EL ESTADO COMO GARANTE DE LA OBJETIVIDAD PERIODÍSTICA? INFORMACIÓN Y OPINIONES ANTE EL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS (CASOATV ZRT C. HUNGRÍA) https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/657 <p>La separación entre información y opinión es uno de los principios deontológicos clásicos del periodismo. Su objetivo es evitar la desinformación, permitiendo a los destinatarios distinguir con claridad entre la información factual —respecto de la que existe una expectativa de veracidad— y las tomas de posición políticas, morales, etc. del periodista. Pero ¿cabe convertir ese principio en un deber jurídico? ¿Puede un Estado exigir responsabilidad a los periodistas o a los medios por su incumplimiento? En su Sentencia de 28.4.2020 (caso ATV Zrt c. Hungría, demanda n.º 61178/14), el Tribunal Europeo de Derechos Humanos debió afrontar esta delicada cues-tión. Aunque la sentencia desaprovechó en cierta medida la ocasión para tomar posición clara al respecto, un voto particular fijó de un modo más conciso el campo del debate y las vías para su tratamiento. El hecho de que el Estado dicte cómo deben comunicarse las noticias, incluso con las mejores intenciones, genera un elevadísimo riesgo para las libertades comunicativas. Por ello, el voto particular apunta a la necesidad de acudir a instrumentos autorregulatorios y corregulatorios, y no a reglas de derecho imperativo.</p> Paulo Pinto de Albuquerque Jacobo Dopico Gómez-Aller Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-17 2022-06-17 32 166 185 10.36151/td.2022.042 LIBERTAD DE EXPRESIÓN Y SEXUAL SPEECH https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/659 <p>Desde finales del siglo XX, y especialmente en lo que llevamos de este, se ha planteado un intenso debate jurídico acerca de si existe un derecho a acceder a la pornografía y sobre si los materiales pornográficos son suficientemente «dañinos» como para justificar su regulación legal. En su forma predominante, el porno refuerza la desigualdad y el sometimiento de las mujeres, toda vez que promueve y legitima las aproximaciones machistas al sexo. Ahora bien, su prohibición simple y llana provocaría una espiral de censuras y cancelaciones que difícilmente podría soportar una sociedad democrática. Quienes desean luchar contra aquellos efectos perversos, no deberían confiar en la magia de la prohibición, sino centrarse en perfilar los límites, ya ensayados en el campo de la crítica política o la sátira. Cualquier otra vía crearía la ilusión de un consenso falso —el que se genera en el silencio de la censura—, lo que, como ya advirtiera John Milton, no ha conducido nunca a la verdad.</p> Ana Valero Heredia Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-17 2022-06-17 32 186 205 10.36151/td.2022.043 EL DERECHO A LA LIBERTAD DE CREACIÓN ARTÍSTICA Y SU SINGULARIDAD https://ojs.tirant.com/index.php/teoria-y-derecho/article/view/661 <p>La <em>dimensión artística</em> no constituye, actualmente, un elemento relevante en la contextualización y ponderación del derecho a la libertad de creación artística. Sin embargo, no solo la Constitución y la jurisprudencia constitucional le reconocen un carácter autónomo, sino que su propia singularidad, que se desprende de unos rasgos propios que los órganos judiciales pueden apreciar y valorar, exige la construcción de un canon de enjuiciamiento específico que permita aplicar una protección cualificada. En la construcción de ese canon de enjuiciamiento conviene revisar el criterio de la necesidad de las expresiones en relación con el mensaje transmitido, cuya contrapartida (su carácter gratuito) resulta difícilmente apreciable en el marco autorreferencial del fenómeno artístico. No puede obviarse, asimismo, la necesidad de reconfigurar los contornos de los derechos fundamentales en el nuevo contexto que dibuja la sociedad digital, prestando especial atención a la mutación que experimenta la(s) censura(s) y la hiperreacción ante la ofensa</p> Marta Timón Herrero Derechos de autor 2022 Teoría & Derecho. Revista de pensamiento jurídico https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0 2022-06-17 2022-06-17 32 206 233 10.36151/td.2022.044